原文作者：谢伟平
摘 要 物权的民法保护方式有三种可能，即侵权责任方式、物权请求权方式和侵权责任—物权请求权方式。我国相关规定主要集中在《民法通则》、《物权法》和《侵权责任法》。我国立法采取哪种方式较为科学，不仅关系到物权之安全，同时还影响民事责任体系的构架。本文将从我国现行立法模式的考量出发，分析物权保护在具体法律适用中所面临的问题，以期对司法实践有所裨益。
关键词 物权请求权 侵权责任 民事责任 物权救济
作者简介：谢伟平，华南师范大学，研究方向：民商法。
中图分类号：d923文献标识码：a文章编号：1009-0592（2013）05-012-02
民事责任是法律责任的一种，民事责任的落脚点在于“责任”，关于这种“责任”的诠释，主要有义务说和后果说两种理论。我国学界多采后果说，我国立法将民事责任单列的理论基础即是采纳了后果说。目前在我国，对侵害物权之人主要是采取追究民事责任这一方式来实现对物权的救济，这种模式的效果如何，以下本人主要从现行立法角度进行分析。
一、《民法通则》解读
我国现行民事立法是以《民法通则》为核心建立起来的法律体系。《民法通则》中没有物权的概念，而是财产所有权的概念，具体区分国家财产、集体财产和个人财产。《民法通则》亦没有建立物权请求权制度，通观《民法通则》，唯有调整相邻关系的条款涉及物权请求权。 对物权的保护，《民法通则》建立了一套不同于传统民法的物权保护制度。WWw.11665.coM 具体来讲，它是建立了庞大的民事责任体系，用侵权责任吸收物权请求权。并且，这种侵权责任制度与传统民法上的侵权责任制度不同：即承担侵权责任的方式不但包括了损害赔偿，还包括了返还财产、排除妨碍、消除危险等物权请求权的内容，从而使传统民法上物权请求权和侵权责任分别救济变为由侵权责任一并承担。《民法通则》第一百三十四条规定了十种承担民事责任的方式，包括了：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。同时第一百三十四条第二款规定：以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。我们分析上述条文可知，除了后三项以外，其他都可以适用在侵害物权的场合。
二、《物权法》解读
现行《物权法》对受侵害物权的救济的选择是：在总则中有独立一章称为“物权的保护”，其中包括了物权保护诉讼程序（第三十二条）、物权确认请求权（第三十三条）、返还原物请求权（第三十四条）、排除妨害、消除危险请求权（第三十五条）、修理、重作、更换或者恢复原状请求权（第三十六条）、损害赔偿和其他民事责任请求权（第三十七条）、上述条款的单用和并用以及行政责任、刑事责任的承担（第三十八条）。
从《物权法》上的规定可以看到，我国的物权请求权制度不但吸取了国外先进立法的经验，直接以请求权的形式进行规范，而且与我国现有的民事责任制度相适应，在具体的请求权的类别上，并没有全部照搬民法理论或传统民法，而是借鉴了民事责任的承担方式，规定了若干中国独有的物权请求权。可以看出，我国已在物权保护框架内建立了物权请求权的制度，并且已经注意到与民事责任制度的协调及区别。对于以损害赔偿为主的侵权请求权，《物权法》第三十七条和《民法通则》第一百一十七条规定的内容大致相当，仅是进一步明确纯粹经济损失赔偿适用于侵害物权责任形式。
但事实上，如果我们深入分析则会发现：我国《物权法》所确立的物权请求权更多的只是沦于形式，可操作性较差。从对《物权法》第三十七条的来看：“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。”在这里如何认识请求承担其他民事责任与第三十四条到第三十六条规定的请求权的关系，若第三十七条理解为对前三条条款的补充条款，只是作为物权受侵害后的请求权基础，则前面三条规定的请求权可作为物权请求权从民事责任中独立出来。若只是从民事责任理念的背景出发，第三十七条则可认为是连接民事责任模式与物权保护方式，前三条只是对民事责任形式适用条件所作的进一步规定，本身并没有独立价值。[论文网]
三、《侵权责任法》解读
《侵权责任法》在第二条通过对侵害的民事权益的种类的列举，规定了该法的调整范围，列举了包括了所有权、用益物权、担保物权。该法第二章还规定了责任构成和责任方式，其最基本的归责原则是过错责任原则，第十五条规定了承担侵权责任的方式，包括了：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉，同时规定“以上承担侵权责任的方式，可以单独适用也可以合并适用”。返还原物请求权、排除妨害请求权同消除危险请求权也被吸收入侵权责任的体系中。
我们分析法条可知，《侵权责任法》第十五条所规定的侵权责任承担方式中，停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产等属于传统的物权请求权的内容。于是第十五条的规定与《物权法》第三十五条、三十六条规定的物权请求权之间的冲突就浮现出来。而且鉴于我们上述所做出的对我国现行《物权法》关于物权请求权沦于形式的分析，我们可以推知侵害物权所产生之民事责任主要由《侵权责任法》所调整，由此导致了物权救济模式中物权请求权的缺位。此种缺位产生了以下弊端：
首先，削弱对物权的保护力度。在物权救济模式中，物权请求权与侵权责任各司其职，前者体现了对物权的防卫性保护，后者则体现了对物权的进取性保护 。物权是绝对权，其他不特定的任何人都负有不侵害的义务，故物权请求权与物权的先天关系决定了这种请求权在行使上的优越性，若把它纳入侵权责任的框架之内，则无法体现物权请求权的这种特质，同时也减弱了对物权的保护力度，具体体现在：
1.物权请求权的行使不需问侵害人主观上是否有可谴责性，而我国目前的物权救济模式下，在行使排除妨碍、消除危险、返还财产、停止侵害等请求权时，就不得不经常检验考虑侵害人的主观可责难性，这不仅降低了物权请求权行使的效率，也使其行使受阻。
2.在诉讼时效的适用方面同样存在争议，根据传统民法理论，侵权行为是债的发生的原因之一，当事人之间发生了侵权行为就产生侵权之债，受害者对侵害人享有债权请求权。而学者对于返还财产、排除妨碍、消除危险作为物权请求权能否适用诉讼时效目前还存在争议的。
3.将物权请求权归入侵权责任，将会无法保证物权优先于债权。物权的排他效力与追及效力也不能自动实现，若不赋予物权的请求权，物权的排他力、追及力便无法变为现实，则物权的支配性也就形同虚设。物权请求权在效力上优先于债权请求权，返还财产、排除妨碍、消除危险作为物权请求权所表现出来的优先的效力，物
权人能够优先获得物的返还，让其受到强有力的保护。与此相反，如果把他们认为是侵权责任承担的方式，反而会使物权人处于同其他普通债权人一样平等的地位，反而不能获得优先的保护。
从以上对我国现行立法的解读我们也可以看出，针对物权的救济，我国目前所采纳的是物权请求权与侵权责任并存模式，这样容易造成司法实践的混乱。由于我国涉及物权救济的立法存在模糊，对《物权法》“物权的保护”存在不同的解读，而《侵权责任法》虽倾向于向民事责任的体系发展，但在物权保护上，只是照搬《民法通则》的民事责任规定，其结果造成了在司法实践中的不一致。
在现有的物权请求权和侵权责任并存模式之下，为了解决这些问题，在保证法的延续性上，在民法典修订颁布之前，个人认为，应当赋予当事人以自由选择的权利，既自主选择适用《物权法》或《侵权责任法》，这两种救济方式各有利与弊，关键在于当事在特定的事实面前选择对其最为有利的救济方式。
侵权责任法中，侵害物权的责任方式是赔偿损失，返还财产和排除妨害等；无论受害人请求返还原物还是排除妨害，都应该与赔偿损失同时适用。但是在侵权人没有过错或虽有过错但没有造成实际损害的情况下，受害人只能请求物权上的返还原物或要求排除妨害，却不能单独依据侵权责任法行使返还请求权或排除妨害请求权。当物受到无权占有的侵害而且被实际损害时，物权人既可以选择要求行为人同时返还财产和赔偿损失，也可以单纯行使物权返还请求权。在物受到非法妨害并且被实际损害时，物权人既可同时要求行为人排除妨害和赔偿损失，也可以单独行使物权排除妨害请求权。物权人在选择物权请求权之后，不能再选择要求对方承担侵权责任方式；相反的，物权人在选择了返还财产和赔偿损失或排除妨害和赔偿损失这些侵权责任承担方式之后仍无法实现目的时，由于行为人仍在继续侵害物权的状态中，这时候就应当允许物权人行使物权上的返还请求权或物权排除妨害请求权来达到保护物权的。以上所进行的很大层面仍停留在对现行法的运用和协调，并不能从根本上解决物权保护模式的问题。
对比其他国家的立法，德国民法典与法国民法典在物权请求权与侵权责任方式的协调方面做的比较成功，德国民法典规定的侵害物权的责任的方式只有赔偿损失和返还原物，并没有其它的侵权责任方式。德国民法典把停止侵害和排除妨碍交给了物权法来调整（应该说消除危险包括在停止侵害和排除妨碍之中）；而法国民法典在侵权法中根本就只规定了赔偿损失这一种侵权责任方式。法国民法典中的返还财产规定在占有制度中，停止侵害和排除妨碍在法国民法典中仅用“占有不受干扰与威胁”来概括。至于在我国民法通则中存在的其它的侵害物权的责任方式，在法国民法典中根本就不存在。
通过对比我们轻易地发现，无论德国民法典还是法国民法典，对于侵害物权的民事责任的规定限于赔偿损失和返还原物，而停止侵害、排除妨碍和消除危险规定在物权篇中，成为物权请求权的组成部分。很好地厘清了物权请求权和侵权责任的关系，让物权请求权独立成为一项制度，从内部对物权进行保护，同时侵权责任法作为一种外部的救济方式对物权进行保护。这样的立法设计不仅可以很好地解决物权保护模式下的物权请求权时效问题和侵权责任构成问题，而且使得我国的民法体系更具有逻辑性和协调性。
注释：
《民法通则》第八十三条：不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍、赔偿损失。
中国大陆民法学者所称的传统民法一般是指德国民法、日本民法和我国台湾地区民法，有时也会包括法国民法。这里所谓的传统民法限于以德国民法、日本民法和我国台湾地区民法为代表的传统民法。
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