论文 关键词:夫妻财产制　个人特有财产制　夫妻约定财产
　　论文摘要:夫妻财产制度是婚姻家庭立法中一项重要的 法律 制度。本文就我国现行婚姻法的夫妻财产制度作了理论上的探讨，分析了婚姻法立法的成功与不足，提出了完善夫妻财产制的立法思考，以为我国在民法法典化过程中作为婚姻家庭法的夫妻财产关系制度化、系统化、完备化提供 参考 。
　　夫妻财产制亦称婚姻财产制，是婚姻关系存续中有关夫妻婚前财产和婚后所得财产的所有权制度，包括财产的归属、管理、使用、收益和处分，以及债务的清偿、婚姻终止时的财产分割等内容。婚姻家庭关系是身份关系与财产关系的统一，财产关系是婚姻家庭得以延续 发展 的基础，也是夫妻关系的核心。在私有财产中，夫妻财产占的比例不断提高，且随着社会生活的发展变化，夫妻财产从构成到数量以及夫妻财产的内容和形式也都有了较大的变化，呈现出多样化、复杂化的趋势。实践中，夫妻财产关系的恰当处理和分配，关系到家庭的稳定、关系到夫妻纠纷的妥善处理、关系到家庭中妇女、儿童、老人合法权益的保护。特别是在市场 经济 条件下，市场主体中存在私营经济、个体经济、合伙经济、个人参股的合资经济等，夫妻财产关系连接着一定的社会经济秩序。因此，无论从公民个人，婚姻家庭利益出发还是从夫妻以外其它利益关系人的利益、国家利益考虑，都应重视夫妻财产制的研究。相对于此，新婚姻法较原来的规定有了很大的改善，所涉及的夫妻财产制无疑是值得肯定的，但仍显得较为粗疏，还有不少基本内容有待充实。wWw.11665.COM我国《民法典》即将制定，对作为《民法典》的“婚姻家庭法”研究还需继续，为此，笔者就夫妻财产制问题进行了研究，进而提出健全和完善我国夫妻财产制的几点拙见。
　　一、我国现行夫妻财产制所体现的价值取向
    进人21世纪，我国社会生活发生了根本性的变化，市场经济取代了计划经济;家庭经济不仅在数量、种类上日益增多，而且范围已突破了传统的有形财产的界限;人们的权利意识、自主意识日益提高;投资理财的观念也发生了极大的变化。修订后的婚姻法变动和增加最多的就是关于夫妻财产制的规定，新婚姻法明确规定了三种夫妻财产制:即夫妻共同财产制、夫妻个人特有财产制、夫妻约定财产制，弥补了我国1980年婚姻法的一些漏洞，增强了法律的可操作性，主要体现在:第一，缩小了共同财产的范围，明确了其种类;第二，首次在立法中设立了夫妻个人财产制;第三，完善了约定财产制，就夫妻约定财产的形式、内容、对内、对外效力等都作了规定;第四，增设了婚姻解除时的补偿请求权和损害赔偿请求权。与前两部婚姻法相比较，这次对夫妻财产制的修改意义巨大。主要表现在:
    1.体现了婚姻法规范与民法相关规范相统一原则，符合物权法定原则。法定财产制虽仍采用婚后所得共同制，但已有所限制。关于婚前个人财产转化为婚后夫妻共同财产的问题，最高人民法院在《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》中规定:“一方婚前个人所有财产，婚后由双方共同使用、经营、管理的房屋及其他人价值较大的生产资料经过8年，贵重生活资料经过4年，可视为夫妻共同财产。”该司法解释与民法规范相悖，其理由是第一，该司法解释创制了物权的取得时效制度，但我国现行民法尚无物权的取得时效制度，实际上是法官造法，这种造法并不合法，是对物权法定主义的违背，实有检讨之必要。第二，该项司法解释没有区分财产的原物与添附。夫妻一方的婚前个人财产作为原物并未包含夫妻双方的财产投人和劳动投人，若将其转化为夫妻婚后共有财产则有悖于物权法律制度的规则。第三，该项司法解释不利于人们树立劳动创造财富的正确观念，会助长有的婚姻当事人滋生不劳而获的思想。此次婚姻法的修订，对夫妻财产作了明确的规定，解决了我国立法中的这块硬伤。使法定财产制一方面是通过明确夫妻财产制的种类来实现的，另一方面是通过设立个人财产制来达到的。对于夫妻双方在财产增值部分产生的纠纷，最高人民法院于2003年12月6日公布的，2004年4月1日施行的《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释》(二)的规定完全可以解决上述的立法之争。按照该规定，非财产所有人对他人的原财产投人了新的财产和一定的劳动，从而使他人的原财产增值，投人新财产和劳动的人，有权要求与原财产的所有权人分享增值后的财产中的合理利益。比如婚前一方的房产，在婚后共同管理使用，有装修及其他使用原房产增值的事实，根据夫妻共同财产的定义及其精神，房产仍归原所有者，增值的部分为夫妻共同所有，在实际分割时，对于不可分的添附，应由所有者给对方相应的对价作为补偿。

    2.夫妻财产内容的进一步充实，反映了社会发展的要求。我国原有的夫妻财产制虽为婚后所得共同所有制，但这种制度的内容却几乎一片空白，修改后的《婚姻法》第17条以列举式和概括性具体规定了夫妻财产制的内容;明确了夫妻一方在婚姻关系存续期间因继承或赠与而获得的收益的归属原则，我们知道财产包括有形财产和无形财产(知识产权等)，原来的夫妻财产制度对无形财产未加规定，修订后的婚姻法对此作了完善。
    3.个人财产制的设立，有利于提高婚姻当事人创造财富的积极性。新婚姻法第18条第一次明确增设了个人特有财产制度，使当事人不至因结婚而丧失与其人身紧密相关的一些财产权利，能够使其在婚前和婚后都能保持财产上的一定的独立性，符合市场经济条件下价值多元、利益多样的时代特征和个体财产独立自主的要求。与此同时，最高人民法院《关于适用(中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释》(一)第19条的规定，明确了新婚姻法不再承认夫或妻一方的财产因一定时间的经过而转化为夫妻共同财产的规定。体现了民法充分尊重当事人意思自治的原则，以有效的防止和减少实际生活中有些人利用婚姻谋取不正当利益。随着市场经济的建立，个体业主、私营 企业 主大量出现，而他们的财产数额巨大，一旦结婚，将其个人财产转化为夫妻共同财产，会挫伤他们创造财富的积极性，司法实践中，有些人利用这种法律规定，通过结婚、离婚等不正当手段来敛富聚财，因此这种扩大夫妻共同财产的做法已证明行不通。修订后的婚姻法规定了夫妻个人财产制，免除了他们的后顾之忧。由于财产明确，也排除了第三人交易顾虑，有利于整个社会资源的最有效利用。
    4.赋予了约定财产制与法定财产制以同等地位，体现了意思自治，符合私法基本原则。修订后的婚姻法对夫妻约定财产制的规定，反映了以人为本的立法价值取向，体现了法律在维护社会利益与尊重个体的意思自治方面给予了同等对待，符合世界各国民事法律发展之潮流，适应了我国家庭财产状况日益复杂多样化的趋势，使婚姻当事人在处理夫妻财产时有更大的灵活性;维护夫妻特别是再婚和分居两地的夫妻各方的财产利益;满足涉外婚姻家庭的特殊需要，以利于与国际接轨。约定财产制的实行，“最重要的是在婚姻关系中引人了‘私法’的观念，即任何人没有占有对方利益的天然权利，感情是感情，财产是财产，不能因夫妻关系，就改变财产归属。这对培养各自独立、相互尊重的夫妻关系很有好处，并有可能消除市场经济条件下夫妻财产不均衡给双方关系埋下的隐患。”①对此规定有些学者不甚赞成，认为“它无异于对离婚诉讼的一种引诱’，。②对此观点笔者不敢苟同。天妻关系的建立除了感情基础外，更需要物资后盾。正是由于有了事先的财产约定，才会为日后可能产生的磨擦提供了润滑剂，更能消弱其可能产生的不快，增加夫妻关系之间的向心力。
    5.有效强化了对弱者利益的维护，更好的反映了私法本质。在我国婚姻家庭财产关系的立法上，虽然历来都重视对弱者利益的维护，但以往规定只注重了对弱者的照顾，而没有重视对弱者权利的行使和保护。使弱者理应享有的权利，变成了另一方对其居高临下的照顾、施舍。其实，婚姻家庭中所谓弱者大都是因对家庭、对对方付出了更多的心血而影响了其职业竞争力者，根据权利义务相一致原则，在财产权利方面她(他)们也理应有权要求对方补偿。修改后的婚姻法第40条规定了“一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时，有权请求补偿，另一方应当予以补偿。”同时还设立了离婚损害赔偿请求权，明确了离婚过错方损害赔偿的性质是财产赔偿责任，以财产赔偿为主要救济手段，其功能为填补损害、慰抚受害方和制裁过错方。它一方面结束了婚姻家庭关系中的侵权者一般无需承担责任的 历史 ，另一方面用“赔偿”代替“照顾”，明确了过错方行为的非法性和应受制裁性。这种国家公权利对私人生活空间的介入，即体现了私法公法化的倾向，也反映了社会文明与进步程度。因为一个社会越是文明、进步，它运用法律化解纠纷、公正配置权利的能力也就越强，对个体的关注也就越为细腻与全面。
　　二、我国现行夫妻财产制的缺陷分析
    尽管新婚姻法对夫妻财产制的规定有许多改进，为解决夫妻财产方面的争议提供了有效的法律依据，但严格说来，笔者认为仍有令人遗憾的不足。具体有:
    (一)对夫妻财产的权利的规定过于简单，缺乏一定的前瞻性。1.新婚姻法只规定了“夫妻对共同财产，有平等的处理权。”没有规定管理、使用、益的权利，法律虽然只划定共同财产的范围而无权利与责任的规定;虽对共同财产确认了权利，但仅仅局限于对财产的静态保护，如何规范婚姻财产的动态运行还显得很欠缺，这使得我国的夫妻财产根本跟不上现实的需要，只有用大量的司法解释来补充和完善。夫妻财产制的内容必须包括财产权利的各项权能，夫妻财产的对内和对外责任，如果规定的过于简略，法官的自由裁量空间过大，不利于对个人权利的保护。2.把从事生产、经营所得的收益一并归为夫妻共同财产也不尽合理。夫妻一方事业的成功和另一方在婚姻家庭中的贡献有着密切联系，从这一点上来说是无可厚非的，但是不加区别的将所有从事生产、经营所得的收益均归于夫妻共同财产过于单一化了。例如，婚姻关系存续期间完成的智力成果，由其带来的收益或者经济利益属于夫妻共同财产，这一点没有人有异议，但智力成果在婚前就完成了，如果仍然将其所带来的收益归为夫妻的共同财产就有失公平。知识产权是人身权与财产权的结合，而财产权是产生于人身权的基础下的，收益就是指财产权所带来的实际利益。从法理上说，不存在其他人与知识产权所有人共享知识产权所得利益的权利。因此，婚前完成的智力成果所带来的收益，应该确定为特有财产，归知识产权所有人所有，而不应归为夫妻共同财产。3.尚未明确知识产权的期待权问题。《婚姻法》司法解释(二)第12条规定:“知识产权的收益，是指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。”这一规定解决了知识产权收益的部分问题，但对尚未明确的可以取得财产收益的知识产权，即知识产权的期待权没有做出规定或解释。未明确知识产权在将来可能取得的收益。一幅图画，现在没有价值，但过一定时间可能取得很高的收益，如果在分割这部分财产时不考虑其将来的价值，可能对一方当事人不公。因为在婚姻存续期间，知识产权的形成一般投入大量的夫妻共同劳动或共同财产。4.在法定财产制上只规定了普通情形没有规定非常情形，使法定财产制的共有关系持续于整个婚姻关系存续期间。现实中先提出离婚的一方往往采取转移、隐匿夫妻共同财产的方式，达到自身的目的。另外，在诉讼期间，双方一般不可能再约定财产的归属，按法律规定，这期间一方或双方取得的财产仍是夫妻的共同财产，这一规定往往会打击双方创造财富的积极性，而且也显失公平。
    (二)夫妻约定财产制的规定存在不少瑕疵。首先，约定缺乏公示程序的规定，令约定缺乏公信力。我国婚姻法第19条规定:夫妻可约定婚姻关系存续期间以及婚前财产归各自所有、共同所有、部分共同所有。虽然该规定必须采用书面形式。但笔者认为，该约定毫无公信力，根本不足以对抗第三人。由于该约定乃夫妻之间的合意，无公证机关的介人，其约定势必可任意曲解，第三人根本不可能知情。于此，善意第三人利益不应因此受损，根据法律最终之价值取向，将不得不牺牲该约定的公信力为代价，在与夫妻任何一方发生交易之时，第三人的债权可向夫妻任何一方主张债权。在这方面，许多发达国家法典比我们规定的明确:法国民法典规定夫妻所有财产协议，均应有公证人在场，当事人对此协定均表示同意并且必须有公证人在契约上签字，该证书必须指明在举行结婚前交至身份官员。德国法也有类似之规定，我们应该借鉴。其次，财产约定的时间及变更未有规定。依法理，则意味着财产约定既可在婚前，亦可在婚后，还可随时变更。这种规定虽然比较灵活，但很容易渗人其它因素，导致问题复杂化，且稳定性较差。

   (三)离婚补偿请求权的适用范围过窄。离婚补偿请求权只适用于分别财产制而不适用于共同财产制，这样在共同财产制下，一方因抚养孩子、照料老人、协助另一方工作付出较多义务的，仍只能在分割财产时享受适当照顾。如果共同财产不足或早已物化为另一方的无形资产时，连起码的照顾都可能得不到。同时，如果选择分别财产制，而在离婚时双方财产相差悬殊，应吸取外国的净益分配制。
    (四)夫妻财产制缺乏协议变更程序。由于夫妻财产协议是夫妻双方意思一致达成的结果，是意思自治的反映，那么当事人当然有权利对夫妻协议进行变更。遗憾的是，我国婚姻法对此规定却是空白。发达国家对此都有类似的规定，如法国民法典。

    (五)婚姻法未规定别居制度，对于夫妻关系存续期间的财产分割成为不可能。由于缺乏这方面的规定，夫妻的财产分割必须是以婚姻关系破裂为代价，这就限制了当事人选择的余地，实践中，有的夫妻只想进行财产方面的分割，而不想婚姻关系破裂，走向离婚之路，但我国婚姻法却缺乏相应的规定，在这方面不能说是一个缺漏。另外，如果夫妻确因感情不合而分居，这期间，双方未尽任何义务， 经济 上、财产上的联系已中断，夫妻各自所得的财产处于分离状态，客观上形成了两个独立的单位，夫妻双方实际上只剩下夫妻身份的外壳而没有彼此的协助和合作关系存在，在此情况下，将分居所得，纳人夫妻共同财产的范围，由夫妻共同行使财产权，其一，有悖于民法物权的取得原理。其二，有悖于公平合理原则。夫妻关系是人身关系和财产关系的统一，在夫妻关系中权利的享有和义务的承担是对等的，分居期间互不履行义务，仍将一方的权利认定为夫妻共有，与权利义务相统一违背，而且在实践中造成许多纠纷。
　　三、完善我国夫妻财产制的若干建议
    为了适应社会主义市场经济新形势下调整夫妻财产关系新情况的需要，从我国实际出发，借鉴国外立法经验，就夫妻财产制而言，在立法时需要注意解决以下问题:
    (一)以所确认的价值取向来合理安排夫妻财产制度。我国三次婚姻立法规定的夫妻财产都没有体现出夫妻财产制的完整内涵，按照该制度的要求，夫妻财产制应包括夫妻财产的类型、夫妻对财产的权利、家庭生活费用的负担、婚姻的对外财产责任、财产的分割与清算、夫妻财产制的救济等。其每项内容都关乎夫妻个人、夫妻双方以及社会的利益，故应该在 法律 中得到完整的体现。从国外情况来看，婚姻家庭法中的财产权部分所占比例几乎和人身权部分相当或略多于它，但我国则相反，所占比例最多的新婚姻法也只是十分之一左右。“在 现代 市民社会中，身份关系逐渐弱化，财产关系日益增强，传统亲属法的固有性能逐步消亡一基于此，现代婚姻家庭法在立法内容的重心本位上，已经或正在从亲属法身份向亲属财产法倾斜。”以此来满足社会现实的需要。鉴于此，我国婚姻立法的重心应适当向财产部分倾斜。
    (二)增设夫妻关系存续期间对夫妻财产的管理、处分。管理权包括保存、使用、维修、收获等。处理权包括买卖、赠与、抵押、担保等。修改夫妻财产制应当遵循的准则是:坚持男女平等原则、坚持效率优先、兼顾公平原则、坚持妇女从事家务劳动创造价值的原则;坚持婚姻法的规范与民法相关规范一致的原则。首先，对于夫妻共有财产，可以作类似于合伙制度处理，共同财产以共同管理为原则，有关满足生活需要对动产的处置，夫妻均有权单独作出处分，对于此外的动产与不动产之处分，须以双方意思一致为原则。对于大宗动产(如汽车、船舶等)与不动产，由于涉及到夫妻关系存在的根本财产基础，须取得双方意见一致方能处分。同时，夫妻之间可约定由一方管理处分共同财产，但有关不动产的处理仍须取得双方协商一致。约定中如果未对管理处分作规定的，推定共同管理。夫妻一方擅自处分重大共同财产的，他方有权主张无效。但不得对抗善意第三人。一方未经他(她)方同意擅自处分其财产而得利的，应当返还不当得利，恶意的，应当赔偿另一方遭受的财产减损。一方未经他(她)方同意擅自处分其财产造成财产减损的，应负侵权之责。其次，对夫妻财产的告知义务以及制作财产清单的义务。夫妻一方负有向夫妻他方告知有关夫妻共同财产的收人、管理、债务等情况的义务(或夫妻双方享有对夫妻共同财产的知情权)。夫妻可能在取得财产后一年内，双方共同制作夫妻共同财产清单或夫妻个人财产清单，并经夫妻双方签字后生效。再次，共同财产所负债务，以共同财产清偿为原则，不足由夫妻从各自财产中补足。其中，管理方有重大过错的，应赔偿他(她)方因此而造成的财产减损。最后，依夫妻协议行使夫妻共同财产管理权的夫妻一方，如丧失行为能力或无能力管理，或有诈欺行为，可经夫妻他方提出，协议停止行使管理权，如协议不成，可请人民法院裁决，经公告程序宣告剥夺其管理权。
    (三)婚姻登记机关增设进行结婚登记时的财产登记制度。内容包括:第一，在结婚时确定使用何种夫妻财产制，是法定还是约定，需登记在册;第二，对适用法定财产制的约定设立财产管理人，管理人即可以是妻子也可以是丈夫;第三，结婚时对各自的婚前财产进行登记造册，为结婚准备的财产按比例登记，没有登记的财产视为共同财产。对以上内容的登记一式三份，一份存人婚姻登记机关，其它二份由夫妻双方随结婚证各持一份。第四，未经公示的财产协议不得对抗善意第三人，第三人基于过失未能了解约定的，其行为不能产生相应的法律效力。对照国外立法，日本、法国等国都规定财产约定不得变更，如若变更亦需履行与订立之初同等甚至更加严格的手续，否则规定无效。
    (四)借鉴国外的“分居制度”。如法国民法典“分居效力及于夫妻财产，因分居当然为分别财产，夫丧失对妻的财产管理权”。分居制度意味着分居期间各自所得财产归个人所有，所以建议婚姻法第18条增加“夫妻因感情不合而分居且满一年或者离婚诉讼期间分居的，分居期间所得财产归个人所有”。
    (五)增设知识产权利益的归属。婚前一方取得的知识产权，婚后取得的利益归一方所有;婚后一方取得的知识产权，在婚姻关系存续期间或者离婚后，一方将知识产权中的财产期待权变为既得利益时，另一方有权要求与利益获得者一方分得所得;或离婚时，先对未实现经济利益的知识产权进行评估，将评估的“价值”作为共同财产的部分，在分割共同财产时，享有知识产权的一方少分或给予另一方适当的补偿。若离婚后，一方是对婚姻关系存续期间的无形财产在一年内取得价值的，另一方有对所形成的价值分割的请求权。
    (六)建立和完善夫妻连带责任制度，明确夫妻债务责任。对于夫妻共同债务的清偿当然应由共同财产承担清偿责任。但是，共同财产有可能不足清偿，为保护交易相对人的合法权益防止当事人利用夫妻财产制逃避债务责任，共同债务的清偿就不能仍然以共同财产为限。因此，应增设夫妻共同债务由共同财产承担清偿责任，共同财产不足清偿时，由夫妻以个人财产负连带清偿责任;夫妻个人债务，应由夫妻个人财产负清偿责任，但为避免当事人利用财产制规避债务责任，还应该增设夫妻个人财产所负债务，由个人财产负清偿责任，但个人财产不足清偿时，共同财产承担适当的清偿责任。应当指出的是，夫妻虽因结婚共同生活，但只要有能力就应该承担起对婚姻和家庭应尽的责任，因此，婚姻法还应该规定:无论是个人财产代偿了共同债务或共同财产代偿了个人债务，利益减损一方有权要求对方给予相应补偿。