【 论文 关键词】独立董事  机制  职能
　　【论文摘要】鉴于我国现有的大多数上市公司是由国有大中型 企业 改制转换而来，独特的产生背号，决定了上市公司产权治理结构的特点是缺乏有效的监督制衡机制。据调查资料显示上市公司董事会成员中来自大股东的董事占50％以上，董事会成员被大股东控制事实上成为了一种普遍现象，这也正是一些不正常关联交易得以合法通过的原因之所在。这样既保证不了中小股东的利益，也不利于董事会决策的独立性、 科学 性和开放性。文章通过分析我国现有上市公司中董事会存在的几方面问题与现状，解答了独立董事的特点及作用，认识到设立独立董事的必要性，进而提出了从五个方面建立与完善独立董事制度的对策思考。
　　我国实施上市公司制度近二十年来，各项制度章程在摸索中不断完善和优化，但独立董事制度还长期存在着内部人管内部人的不合理现象，因此．深入探讨和切实解决董事会成员的任职资格和构成就显得尤为迫切。
　　1建立独立董事制度势在必行
　　如何界定独立董事?或者说独立董事有哪些特点?独立董事又称作外部董事、独立非执行董事。我们可以从以下三个方面来理解：1)独立董事与公司没有任何股权关系。国外对独立董事的界定是：不在上市公司内部任职且与公司没有任何股权关系的人士。2)独立董事主要为中小股东的“代言人”。在国外上市公司中设立独立董事相当普遍，这一职位通常由 经济 学家、管理专家或社会知名人士担任。WWW.11665.COm他并不是股东，而主要以公司的中小股东的利益代表身份出现，帮助企业规范运作，维护中小股东的利益。3)独立董事具有独立自主地位。独立董事的独立性至关重要，各国证券交易所对独立董事的人选均有严格限制。独立董事应有足够的时问和必要的知识、能力履行其职责：同时．作为董事会成员，独立董事被赋予一定的权利。鉴于我国公司治理结构的现状，证券监管机构试图通过引进独立的董事制度，以解决企业治理结构的重重困境；并为此专门在2001年8月16日

　　3．3建立规范的独立董事的利益激励机制
　　激励机制如何建立?激励和约束问题历来是国有 企业 所经常面临的深层次问题也是建立独立董事制度并保障其合理运行的关键性问题。就当前国有企业改革和建立 现代 企业制度的要求来看，激励和约束主要是要解决好激励方面的问题。因为国有企业长期偏离激励的方向，正如美国 经济 学家斯蒂格利茨所说的，“问题不在于社会主义体制不存在激励．而在于社会主义体制内的许多激励被误导了”。按斯氏的说法，这一被误导的激励主要表现在：1)社会主义“平等”意识对有效激励结构的障碍。激励结构的基本方向在于报酬必需按照绩效的不同而有所差异．这样才能形成激励效果。这恰恰就是从不平等的前提出发的。而在社会主义经济中，往往追求的是一种平均主义的平等，尽可能地缩小这种激励差别，以牺牲效率来换取所谓的“公平”。这样”社会主义经济对平等的意识形态方面的约束阻碍了有效激励结构的建立”。2)“ 政治 体制充当了经济激励的部分替代物，它使得激励机制的导向发生了扭曲。”国有企业激励方面的问题直接导致对企业经营效率的影响。长期以来，我们比较多的从约束的角度去克服国有企业存在的弊端，但往往不尽如人意。因为没有激励的约束，是一种被动的约束，其效果也是十分有限的。激励是最深层次的约束。实践中，对于我国独立董事，既可以在立法上规定独立董事的报酬组成结构，也可以授权各公司斟酌确定。但立法中必须确保独立董事不能成为类似于内部董事甚至雇员的利益中人。至于独立董事的具体报酬数额究竟为多少，立法者和政府部门无权干预，而应该由独立董事的市场机制来予以确定。
　　3．4建立长效的独立董事的责任约束机制
　　独立董事的 法律 责任大体上可分为民事责任和刑事责任。独立董事的民事责任应包括：1)对公司的责任。独立董事因怠于行使职权，如明知内部董事有违法行为而不予揭露等，致使公司利益受到损害的，应当和有关人员一起向公司负连带赔偿责任。2)对股东的责任。如股东对独立董事提起诉讼，其起诉属实，则独立董事对于起诉股东因此诉讼所受到的损害负赔偿责任。3)对第三人的责任。独立董事履行职务时，如因违法行为而致他人受到损害的．应与公司共同对第三人负连带责任。至于独立董事的刑事责任，可以比照我国《公司法》、《证券法》中关于董事、经理刑事责任的规定，作出相应的处罚。
　　3．5合理界定独立董事与监事会的职能定位
　　独立董事制度的建立，必须使得独立董事的功效与我国现行的公司治理结构进行“无缝接人”，既发挥独立董事的功效，又避免职能上的冲突和无人负责的尴尬局面。一方面，由于《公司法》已就监事会制度作了明文规定，那么就应着手提高监事会的职权和细化监事会的工作内容．以强化监事的法律地位因此我们可将监事会的职能和工作重点定位于对公司财务的全面监督，并赋予其必要的知情权、调查权、召集股东大会权、代表诉讼提起权等。在对监事会进行改造的过程中，我们还可考虑吸收独立董事制度的某些优点，设立独立监事。对独立监事的任职资格、权利义务和法律责任等问题作出明确的规定，以形成公司内部的相应制衡机制。另一方面，可将独立董事的职权集中在对公司内部董事和经理人员的业务监督以及参与公司决策上，独立董事应当对内部董事和经理人员的薪酬、关联交易、自我交易等问题享有决定权．并有权就执行董事和经理人员的业绩评价、利润分配、亏损弥补、增减注册资本以及发行公司债券等发表独立意见．以期能使公司在这些重大问题上形成 科学 的判断。具体来说上市公司应当赋予独立董事以下职权：1)重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断依据。2)向董事会提议聘用或解聘 会计 师事务所。3)向董事会提请召开临时股东大会。4)提议召开董事会。5)独立聘请外部审计机构和咨询机构。6)可以在股东大会召开前公开征集投票权。独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的l／2以上同意。如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，上市公司应将有关情况予以披露。独立董事除履行上述职权外．还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见：(1)提名、任免董事；(2)聘任或解聘高级管理人员；(3)公司董事、高级管理人员的薪酬；(4)上市公司的股东、实际控制人及其关联企业，对上市公司现有或新发生的总额高于300万元人民币或高于上市公司最近经审计净资产值的5％的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；(5)独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；(6)公司章程规定的其他事项。
　　4结束语
　　从《上市公司章程指引》到《指导意见》我们不难看出，我国引进独立董事制度的决心在进一步的增强。我们有理由相信，通过上市公司深入的改革和体制机制的不断创新，独立董事制度经过一段时期的摸索和实践，在完善公司治理结构、提高公司的决策科学化水平、保护中小股东利益、建立现代企业制度方面都能发挥积极的作用。